两种清末宪法草案稿本的发现及初步研究

提要:已经出版的《汪荣宝日记》披露清末曾拟就宪法草案,但国内外迄今尚未有发现宪草的报道。本文作者在第一历史档案馆发现两种清末宪草稿本,一系残本,一系全本。前者完成时间应早于1909年,可能为日本法学家起草;后者应不迟于1910年8月。二者皆为清廷秘密立宪的产物,虽均非汪氏日记所提到的那部宪草,但李家驹、汪荣宝起草宪法时应做过借鉴。与清末《钦定宪法大纲》相比,这两部宪草对三权政制、公民权利等有了一定重视。

一、清末立宪史的研究现状

自民国初年以来,学界对清末修纂宪法的研讨,主要围绕《钦定宪法大纲》(以下或简称《宪纲》)和《十九信条》进行。其论著如,陈茹玄编著的《中国宪法史》(世界书局1933年初版,1947年增订版),汪煌辉著《中国宪法史》(世界书局1931年版),潘大逵著《中国宪法史纲要》(上海法学编译社1933年版),吴经熊、黄公觉合著《中国制宪史》(商务印书馆1937年版),周异斌、罗志渊合著《中国宪政发展史》(大东书局1947年增订版),童沂著《中国宪法史考》(大公书店1946年版),张晋藩、曾宪义合著《中国宪法史略》(北京出版社1979年版),以及罗志渊著《中国宪法史》(台北商务印书馆1966年版),张治安著《中国宪法及政府》(台北五南图书出版公司1993年版)等,所论范围无一能外。至于中国大陆和台湾出版的各种中国法制史、宪法学的教材与论著,其中虽多辟有中国近代修宪史的章节,凡论及清末宪政的立法活动,亦均只列举《宪纲》和《十九信条》而止,未涉及清末是否还有宪法草案之类的宪法文件存在。这种情况延至1989年而终于有了改变。

《历史研究》1989年第1期刊载了王晓秋先生的《清末政坛变化的写照--宣统年间<汪荣宝日记>剖析》一文,作者通过对北京大学图书馆馆藏本《汪荣宝日记》（注解：《北京大学图书馆藏稿本丛书》第一种,天津古籍出版社影印本。）的整理与研究,提出:"在宣统年间,可称为中国第一部宪法草案的《钦定宪法》的条文已经全部起草完毕,只是来不及最后钦定和颁布,清王朝就覆灭了。""宪法草稿的实际执笔人是汪荣宝与李家驹两人。"王先生认为:李、汪二人纂拟的这部清末宪法草案(以下暂定名为"李汪宪草")"可称为中国历史上第一部宪法草案"。这一结论不久便得到了一些法史学者的响应。如张国福著《民国宪法史》之《前言》认为:"李汪宪草""就是中国历史上拟定的第一部宪法草案。"（注解：华文出版社1991年版。）不过,此后出版的大多数法制史和宪法学教材及著作中仍未注意这一史实。此外,值得一提的是,目前为止,尚未找到包括"李汪宪草"在内的任何一部清代宪法草案稿本,使得学界在研究清末立法及法律移植等课题时不得不留下深深的遗憾。

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