民间文学艺术表达司法实践发现和概念再认识

�-y�b�zN���ب��B�[n��Dƚ޲Ȩ���i�@�؜��5��i��Z���"http://www.0557szrx.com/k/cailiao/" target="_blank" class="keylink">材料制成的广泛商品，没有生产数量的限制，产品间并不完全相同。我国劳动人民在长期的生产生活实践中，形成了诸如余杭纸伞制作技艺等传统手工技艺，具有高度技巧性、艺术性的手工，精美的纸伞，精致的绣品，挑花、缂丝等，能够成为市场经济中广受欢迎的，代表中华民族审美情趣的商品，市场价值巨大，也是我国民间文学艺术的一种表现形式。

从知识产权角度分析传统手工技艺，其具有三重性，一是其设计、样式和外观司以作为传统文化表达;二是生产的技巧和诀窍反映了传统知识的部分;三是来源于样式、来源和质量等的声誉构成市场竞争的有利影响因素。在世界知识产权组织架构下，对传统手工技艺进行了深人讨论，承认在很多国家和土著人地区，传统手工技艺对社群和当地经济起到了关键作用，同时也有文化和社会方面的关键作用。传统手工技艺的设计、声誉、商誉和样式易于仿制（Imitation）和滥用（Misappropriation），集体商标或证明商标、地理标志、版权和不正当竞争等知识产权工具都可以用来保护传统手工技艺。在世界知识产权组织内部，各方正在谈判运用特殊保护制度来保护传统手工技藝的传统文化表达部分和传统知识部分，同时，民间文学艺术从业者和组织也可以运用现有.知识产权制度，诸如版权、商标、地理标志、外观设计等来保护传统手工技艺。

运用著作权法保护的主要是传统手工技艺的设计、样式等外观部分，工匠生产的具有创造性的产品外观应受著作权法保护，其一经创造即自动享有著作权法保护，赋予著作权人在相当长时期内排他性经济权利，保护著作权人不受未经授权的复制和修改，同时享有著作权人的精神权利。受到著作权保护的传统手工技艺应满足原创性和艺术性要求。

与传统手工技艺外观相关的一个著作权概念是实用艺术作品，《伯尔尼公约》要求各成员国应对实用艺术作品给予著作权保护，把其保护交由国内法规定，但要求提供不少于25年的保护期[15]。《著作权法》把实用艺术作品单列为一类作品进行保护，并规定其保护期为从发布之日起二十五年。传统手工技艺表达的设计和样式等与实用艺术作品不同，传统手工技艺表达可能成为实用艺术作品创作的灵感，甚至实用艺术作品可以采用传统手工技艺的传统外观进行生产，但是两者并不相同。实用艺术品通常具有工业制造属性，手工及“一品制作”不属于实用艺术品可版权性判断中的必须条件[16]。

（二）传统工艺美术

传统工艺美术和传统手工技艺并没有严格的、公认的区分，实践中有时标准并不统一，在我国非物质文化遗产保护名录中，泥人张被收录在传统美术项下，而景泰蓝、蜀锦等被收录在传统技艺项下。工艺美术的概念和范围在1997年国务院颁布的《传统工艺美术保护条例》中有所规定，工艺美术主要从历史、技艺、有所传承和工艺流程完整性、原材料是否天然、民族特色和地方特色是否明显和知名度等方面界定，主要包括手工艺品种和技艺。泥人张等传统工艺美术代表了我国劳动人民长期以来在生产生活中的审美，作为民间文学艺术的一部分，无可厚非，应当对其进行民间文学艺术表达保护。

与传统手工技艺类似，对传统工艺美术的著作权保护，也应将传统工艺美术的技术部分剥离，就传统工艺美术的设计、样式和外观进行著作权保护，而对传统工艺美术中涉及技术诀窍和技术秘密的部分，可以采用商业秘密进行保护。

（三）杂技艺术表达

我国《著作权法》第三条中，已将“杂技艺术作品”增加为受保护的客体。“杂技艺术”属于中国璀璨的民间传统文化，将“杂技艺术”列人版权保护主要是结合我国民族特征决定的。杂技这一动作表达为主的作品虽然没有固定附着于一定的物质载体，但因其显著的艺术性，理应得到我国《著作权法》保护。但是杂技作为我国传统的文化艺术项目，杂技由传统流传的部分和原创部分共同构成，将杂技艺术表达作为民间文学艺术表达，在《保护条例》中规定更为恰当，而基于杂技艺术表达创造的杂技艺术作品作为《著作权法》的作品可以得到著作权法的保护。

结语

在著作权法理论基础上，结合我国司法实践显现的经验和问题，民间文学艺术表达应涵盖民间和皇室/官方两种渠道产生和流传的文学艺术表达。结合民间文学艺术表达的特征，其内涵可以表述为：民间文学艺术表达是指由特定的民族、族群或者社群内不特定成员（包括家族和个人）创作和世代传承，并体现文化价值的文学艺术表现形式。民间文学艺术表达所在地区的地方政府可以代表上述主体主张权利。界定民间文学艺术表达形式应注意区分“思想—表达”的界限，主题相同，内容相同在某种情况下并不构成表达侵权。关于民间文学艺术表达的外延，应将传统手工技艺、传统工艺美术和杂技艺术表达列人《保护条例》保护范围，同时明确著作权保护方法应是对传统手工技艺、传统工艺美术的外在表现形式进行保护，而非其技术秘密和操作方法。

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